02.10.2018, 14:49
В данном обзоре мы рассмотрим кумулятивные привилегированные акции ПАО «Роллман», право на дивиденд и условия реализации, последствия невыплаты дивидендов, а также возможности акционера.
Кумулятивные привилегированные акции – это привилегированные акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются (абз. 3 п. 2 ст. 32 ФЗ об АО).
Акционеры – владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере (абз. 2 п. 5 ст. 32 ФЗ об АО).
Согласно п. 6.3 (п. 7.1.1) устава Роллман – размер дивиденда определяется в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций типа «А» и составляет 14,2%, ликвидационная стоимость определяется в размере 100% от номинальной стоимости привилегированных акций типа «А». Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям типа «А», накапливается и выплачивается не позднее двух лет начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате по этим акциям дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов.
Последние дивиденды на префы были выплачены за первое полугодие 2016. На ГОСА 29 июня 2017 принято решение не выплачивать дивиденды за второе полугодие 2016. 20 февраля 2018 состоялось ВОСА, на котором утвердили аудитора общества. На ГОСА 28 июня 2018 было принято решение не выплачивать дивиденды по результатам 2017.
Таким образом, накопленный дивиденд составляет 21,3 рублей на акцию без учета 2018 года (2 полугодие 2016 и 2017). Высока вероятность, что за 2018 дивиденды также не будут выплачены (14,2 рубля).
Накопленный дивиденд выплачивается не позднее двух лет начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате по этим акциям дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Фактически таким «следующим собранием» является ВОСА 20 февраля 2018, т.е. отсчет двух лет следует начинать с 20 февраля 2018 (будем рассматривать как базовый вариант). В ином случае за точку отсчета будет взято ГОСА 28 июня 2018.
Таким образом, накопленный дивиденд по кумулятивным привилегированным акциям должен быть выплачен до 20 февраля 2020. В случае невыплаты накопленного дивиденда в установленный срок кумулятивные префы становятся голосующими. Как акционер может защитить свои права в случае невыплаты дивидендов по кумулятивным префам?
С этого момента начинается самое интересно. Судебной практики по кумулятивным привилегированным акциям нет. Есть устоявшаяся судебная практика взыскания объявленных дивидендов с процентами по ст. 395 ГК РФ. Есть весьма неоднозначная практика по оспариванию решений органов управления общества. Есть безуспешные попытки Арсагеры отсудить необъявленные дивиденды. Посмотрим, какой правовой арсенал мы можем использовать.
Отличие кумулятивных привилегированных акций от простых привилегированных акций заключается в накапливаемом дивиденде, закон дает возможность установить в уставе для их владельцев дополнительную гарантию (дивиденд накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом). Дополнительная гарантия должна предусматривать особый механизм защиты прав владельцев кумулятивных префов. Если нет дополнительного механизма защиты – нет и дополнительной гарантии. В ином случае отличие кумулятивных префов от простых префов только в размере дивидендов, которые общество обязано будет выплатить до выплат дивидендов по обыкновенным акциям. По кумулятивным префам общество будет обязано выплатить накопленный за несколько лет дивиденд, а по простым префам – осуществить одноразовую выплату.
Как было отмечено ранее, есть устоявшаяся судебная практика взыскания ОБЪЯВЛЕННЫХ дивидендов с процентами по ст. 395 ГК РФ. Мы знаем, что основанием требовать выплаты дивидендов является такой юридический факт, как решение (объявление) общего собрания акционеров о выплате дивидендов. При этом не должно быть ограничений, указанных в ст. 43 ФЗ об АО. Не забываем также, что выплата дивидендов — это право, а не обязанность общества.
Рассмотрим идеальное правоотношение между владельцем кумулятивных префов и обществом. Перед нами обязательство*, где есть должник (общество) и кредитор (акционер), накопленный дивиденд в данном случае — это задолженность общества перед акционером. Если определенный в уставе срок пропущен, может ли акционер взыскать эту задолженность, а также проценты по ст. 395 ГК РФ?
Существует две точки зрения на правовую природу бездокументарной ценной бумаги (акции): 1) вещно-правовая; 2) обязательственная. В контексте данного обзора мы будет придерживаться второй точки зрения. Отметим еще тот факт, что компании (в частности, Роллман) в своей отчетности относят привилегированные акции к обязательствам. Как это обосновывается с точки зрения экономической теории и бухгалтерской отчетности – вопрос к вам, уважаемые читатели.
Нам нужен юридический факт – основание взыскания накопленных дивидендов. Может ли таким основанием быть невыплата накопленного дивиденда в установленный уставом срок? Вряд ли. Во-первых, данная позиция идет вразрез с практикой, где в качестве соответствующего юридического факта признается решение общего собрания акционеров. Во-вторых, положительное решение суда может поставить компанию в сложное финансовое положение. В-третьих, если бы акционер мог взыскать накопленный дивиденд не было бы необходимости наделять кумулятивные префы правом голоса в случае невыплаты дивидендов в установленный срок.
Можем ли мы применить ст. 395 ГК РФ (Ответственность за неисполнение денежного обязательства)? Согласно п. 1 названной статьи в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
Исходя из судебной практики (Постановление ВАС РФ от 18.11.2003 №19) мы можем применить ст. 395 ГК РФ в отношении дивидендов в двух случаях:
- В случае невыплаты объявленных дивидендов;
- В случае, когда общество не вправе выплачиваться объявленные дивиденды в связи с ограничениями, установленными в п. 4 ст. 43 ФЗ об АО. Приостановление выплаты дивидендов в указанных в этом пункте случаях не лишает акционеров права на получение объявленных дивидендов после прекращения действия обстоятельств, препятствующих их выплате. После прекращения (устранения) таких обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок. При невыплате их в такой срок акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании дивидендов с начислением на причитающуюся ему сумму процентов за просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395 ГК РФ) за период со дня, когда наступила обязанность общества выплатить их (после устранения причин, препятствовавших выплате), до дня погашения задолженности.
Как мы видим, в обоих случаях дивиденды должны быть объявлены, должно быть решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Мы снова упираемся в отсутствие юридического факта.
Отметим, что согласно п. 1 ст. 43 ФЗ об АО общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям:
- до полной оплаты всего уставного капитала общества;
- до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 настоящего ФЗ;
- если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;
- если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
- в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
Необходимо различать абстрактное право на дивиденд в составе правоспособности акционера и условия реализации этого права.
Право на дивиденд появляется (реализуется) у акционера:
- наличие чистой прибыли или средств ранее сформированных специальных фондов АО (п. 1, 2 ст. 42 ФЗ об АО);
- при наличии решения совета директоров АО, содержащего рекомендации по размеру дивидендов (п. 3 ст. 42, ст. 65 ФЗ об АО);
- после проведения общего собрания акционеров, для чего требуется кворум - участие акционеров, обладающих в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 3 ст. 42, п. 1 ст. 58 ФЗ об АО);
- при наличии в повестке дня проведенного общего собрания акционеров вопроса о выплате (объявлении) дивидендов (п. 3 ст. 42, п. 1 ст. 48 ФЗ об АО);
- при принятии решения о выплате (объявлении) дивидендов большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании (п. 2 ст. 49 ФЗ об АО);
- при соблюдении условия, что размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества (п. 3 ст. 42, ст. 65 ФЗ об АО);
- после оглашения принятых общим собранием решений и итогов голосования (п. 1, 4 ст. 62, ст. 63 ФЗ об АО);
- при наступлении срока выплаты дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ об АО);
- при включении акционера в список лиц, имеющих право получения дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ об АО).
Все эти условия должны быть соблюдены в совокупности.
По второму условию приведем выдержку из Постановления ФАС от 7 июня 2010 по делу №А65-23974/2009: “Совет директоров не рекомендовал обществу выплачивать дивиденды по итогам года. Поэтому собрание акционеров не могло принять решение об их выплате”. Согласно разъяснению, данному в Постановлении ВАС РФ от 18 ноября 2003 №19, решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в ФЗ (ст. 53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям ФЗ и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Так как АО не обязано распределять прибыль в дивиденды, то и рекомендации совета директоров не выплачивать дивиденды не являются противозаконными.
Вывод
Отличие кумулятивных префов от простых префов только в размере дивидендов, которые общество обязано будет выплатить до выплат дивидендов по обыкновенным акциям. В случае невыплаты накопленного дивиденда в установленный уставом срок кумулятивные привилегированные акции становятся голосующими до полной выплаты накопленного дивиденда. Исходя из сложившейся судебной практики не представляется возможным взыскать невыплаченный в срок накопленный дивиденд, а также оспорить решение совета директоров, содержащее рекомендацию не выплачивать дивиденды.
Покупка префов Роллман – это покупка потенциально голосующих префов с накопленным дивидендом, который, по сути, блокирует выплаты по обычке (сначала должен быть выплачен накопленный дивиденд по префам). В связи с этим, не рекомендую покупать / держать обыкновенные акции Роллман.
Количество Роллман ао: 4.700.000 шт.
Количество Роллман ап: 1.560.000 шт.
Накопленный дивиденд (без учета 2018): 21,3 руб.
Цена вопроса: 33.228.000 руб.
Крайний срок для выплаты: 20 февраля 2020.
Сможет ли Роллман выплатить накопленный дивиденд? Можно это обсудить.
И небольшая новость: совсем скоро будет готов сайт моей юридической фирмы и я уже присмотрел отличный офис в центре Петроградки. Если получится все сделать быстро, то с начала 2019 все будет готово. Займемся защитой прав акционеров и не только.